《商(shāng)标一般违法判断标准》理(lǐ)解与适用(yòng)（一）

2021年12月13日，國(guó)家知识产权局制定印发《商(shāng)标一般违法判断标准》（以下简称《标准》）。為(wèi)深入推进商(shāng)标执法业務(wù)指导工作，进一步做好《标准》的宣传解读，帮助执法人员准确理(lǐ)解条文(wén)的含义，及时解答(dá)各地在实施过程中的适用(yòng)问题，國(guó)家知识产权局撰写了《〈商(shāng)标一般违法判断标准〉理(lǐ)解与适用(yòng)》，自即日起在國(guó)家知识产权局官方微信上分(fēn)批次发布。

《商(shāng)标一般违法判断标准》理(lǐ)解与适用(yòng)

第一条

為(wèi)了加强商(shāng)标管理(lǐ)，强化商(shāng)标执法业務(wù)指导，统一执法标准，根据《中华人民(mín)共和國(guó)商(shāng)标法》（以下简称《商(shāng)标法》）、《中华人民(mín)共和國(guó)商(shāng)标法实施条例》（以下简称《商(shāng)标法实施条例》）以及相关法律法规、部门规章，制定本标准。

商(shāng)标，作為(wèi)标示商(shāng)品或者服務(wù)来源的商(shāng)业标记，具有(yǒu)私权属性，但其也关系到市场秩序、消费者利益等社会公共利益，从而兼具有(yǒu)公共性和社会性。商(shāng)标的双重属性，决定了市场主體(tǐ)申请、使用(yòng)商(shāng)标的行為(wèi)应受到必要的约束，以维护商(shāng)标权利人利益、消费者利益、社会公共利益的平衡。商(shāng)标执法部门既承担保护商(shāng)标权的职能(néng)，也负责对商(shāng)标的申请和使用(yòng)行為(wèi)进行管理(lǐ)，从而保障商(shāng)标功能(néng)正常发挥，维护商(shāng)标管理(lǐ)秩序。商(shāng)标管理(lǐ)在我國(guó)商(shāng)标法律體(tǐ)系中具有(yǒu)重要的地位和作用(yòng)。《商(shāng)标法》第一条明确规定加强商(shāng)标管理(lǐ)是其立法目的和立法宗旨之一，《商(shāng)标法》第七条第二款规定进一步强调“各级工商(shāng)行政管理(lǐ)部门应当通过商(shāng)标管理(lǐ)，制止欺骗消费者的行為(wèi)” 。《商(shāng)标法》第六章以专章形式对商(shāng)标使用(yòng)行為(wèi)的管理(lǐ)进行了详细规定。负责商(shāng)标执法的部门通过商(shāng)标管理(lǐ)，净化商(shāng)标注册及使用(yòng)环境，保护消费者利益，防范商(shāng)标侵权行為(wèi)，促进市场主體(tǐ)规范使用(yòng)商(shāng)标，充分(fēn)发挥商(shāng)标在市场经济中的作用(yòng)。

根据2018年《國(guó)務(wù)院机构改革方案》和《國(guó)家知识产权局职能(néng)配置、内设机构和人员编制规定》，國(guó)家知识产权局负责对商(shāng)标执法工作的业務(wù)指导，制定商(shāng)标执法的检验、鉴定和其他(tā)相关标准。根据《全國(guó)人民(mín)代表大会常務(wù)委员会关于國(guó)務(wù)院机构改革涉及法律规定的行政机关职责调整问题的决定》，《國(guó)務(wù)院机构改革方案》确定由组建后的行政机关或者划入职责的行政机关承担的，在有(yǒu)关法律规定尚未修改之前，调整适用(yòng)有(yǒu)关法律规定，由组建后的行政机关或者划入职责的行政机关承担。根据《國(guó)務(wù)院关于國(guó)務(wù)院机构改革涉及行政法规规定的行政机关职责调整问题的决定》，《國(guó)務(wù)院机构改革方案》确定由组建后的行政机关或者划入职责的行政机关承担的，在有(yǒu)关行政法规规定尚未修改或者废止之前，调整适用(yòng)有(yǒu)关行政法规规定，由组建后的行政机关或者划入职责的行政机关承担。因此，《商(shāng)标法》《商(shāng)标法实施条例》规定的原國(guó)家工商(shāng)行政管理(lǐ)总局商(shāng)标局的商(shāng)标管理(lǐ)职责，由國(guó)家知识产权局承担。國(guó)家知识产权局立足职责，在现有(yǒu)商(shāng)标法律體(tǐ)系框架之下，按照法律、行政法规、部门规章的有(yǒu)关规定，系统梳理(lǐ)、总结提炼多(duō)年来商(shāng)标管理(lǐ)的有(yǒu)益经验与做法，聚焦行政执法实践中的典型问题，制定《标准》，旨在為(wèi)执法部门依法行政提供具體(tǐ)操作指引，切实加强商(shāng)标管理(lǐ)。

第二条

负责商(shāng)标执法的部门查处商(shāng)标一般违法行為(wèi)适用(yòng)本标准。

本条是关于《标准》适用(yòng)范围的规定。

根据有(yǒu)关法律、法规及相关部门的 “三定”规定，负责商(shāng)标执法的部门是指履行商(shāng)标执法职能(néng)的部门，除了承担商(shāng)标执法职责的市场监督管理(lǐ)部门，还包括具有(yǒu)商(shāng)标执法权的知识产权管理(lǐ)部门、综合执法部门等，具體(tǐ)以地方“三定”规定為(wèi)准。具有(yǒu)商(shāng)标执法权的知识产权管理(lǐ)部门如上海市浦东新(xīn)區(qū)知识产权局、長(cháng)沙市知识产权局、广州开发區(qū)知识产权局等。

需要指出的是，我國(guó)对于商(shāng)标专用(yòng)权的保护实行行政保护和司法保护并行的制度。保护注册商(shāng)标专用(yòng)权，不仅涉及保护商(shāng)标权利人法定权利，还涉及保障消费者利益和维护公共秩序，需同时保障私权和公共利益。但商(shāng)标的管理(lǐ)，在使用(yòng)人未侵犯他(tā)人注册商(shāng)标专用(yòng)权的情况下，仅涉及保障消费者利益和维护公共秩序，因此对其仅进行行政查处，同时，相关行政行為(wèi)接受司法监督。

第三条

本标准所称的商(shāng)标一般违法行為(wèi)是指违反商(shāng)标管理(lǐ)秩序的行為(wèi)。

本条规定了商(shāng)标一般违法行為(wèi)的含义和具體(tǐ)类型。

有(yǒu)下列行為(wèi)之一的，均属商(shāng)标一般违法：

（一）违反《商(shāng)标法》第六条规定，必须使用(yòng)注册商(shāng)标而未使用(yòng)的；

（二）违反《商(shāng)标法》第十条规定，使用(yòng)不得作為(wèi)商(shāng)标使用(yòng)的标志(zhì)的；

（三）违反《商(shāng)标法》第十四条第五款规定，在商(shāng)业活动中使用(yòng)“驰名商(shāng)标”字样的；

（四）违反《商(shāng)标法》第四十三条第二款规定，商(shāng)标被许可(kě)人未标明其名称和商(shāng)品产地的；

（五）违反《商(shāng)标法》第四十九条第一款规定，商(shāng)标注册人在使用(yòng)注册商(shāng)标的过程中，自行改变注册商(shāng)标、注册人名义、地址或者其他(tā)注册事项的；

（六）违反《商(shāng)标法》第五十二条规定，将未注册商(shāng)标冒充注册商(shāng)标使用(yòng)的；

（七）违反《商(shāng)标法实施条例》第四条第二款和《集體(tǐ)商(shāng)标、证明商(shāng)标注册和管理(lǐ)办法》第十四条、第十五条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条规定，未履行集體(tǐ)商(shāng)标、证明商(shāng)标管理(lǐ)义務(wù)的；

（八）违反《商(shāng)标印制管理(lǐ)办法》第七条至第十条规定，未履行商(shāng)标印制管理(lǐ)义務(wù)的；

（九）违反《规范商(shāng)标申请注册行為(wèi)若干规定》第三条规定，恶意申请商(shāng)标注册的；

（十）其他(tā)违反商(shāng)标管理(lǐ)秩序的。

本条明确了《标准》的制定目的和法律依据。

“商(shāng)标一般违法”是实践中形成的固定表达，是指仅违反商(shāng)标管理(lǐ)秩序但未侵害他(tā)人商(shāng)标专用(yòng)权的行為(wèi)。“一般违法”中的“一般”是指违法的情形，并非指违法的情节，故“一般违法”不是与“严重违法”相对应的概念，而是与侵犯特定商(shāng)标专用(yòng)权的“侵权假冒”相區(qū)分(fēn)的概念。《标准》适用(yòng)的案件范围主要是违反商(shāng)标管理(lǐ)秩序的案件。根据《商(shāng)标法》《商(shāng)标法实施条例》《集體(tǐ)商(shāng)标、证明商(shāng)标注册和管理(lǐ)办法》《商(shāng)标印制管理(lǐ)办法》《规范商(shāng)标申请注册行為(wèi)若干规定》等法律、法规、规章的相关规定，本条以列举加兜底条款的方式规定了商(shāng)标一般违法行為(wèi)包含的十种具體(tǐ)情形，兼具明确性和开放性。这十种情形涉及强制注册、禁止使用(yòng)、驰名商(shāng)标宣传、被许可(kě)人义務(wù)、自行改变注册事项、冒充注册商(shāng)标、集體(tǐ)商(shāng)标和证明商(shāng)标管理(lǐ)、商(shāng)标印制管理(lǐ)及恶意申请等。

第四条

根据《商(shāng)标法》第六条、《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法》第十九条、《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法实施条例》第二十二条和第六十五条规定，卷烟、雪(xuě)茄烟、有(yǒu)包装的烟丝以及電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品必须使用(yòng)注册商(shāng)标，未在中國(guó)核准注册的，不得在中國(guó)生产、销售。

在中國(guó)销售的进口卷烟、雪(xuě)茄烟、有(yǒu)包装的烟丝以及電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品，必须使用(yòng)在中國(guó)核准注册的商(shāng)标。

本条规定了强制使用(yòng)注册商(shāng)标商(shāng)品的情形。

《商(shāng)标法》第四条第一款中规定：“自然人、法人或者其他(tā)组织在生产经营活动中，对其商(shāng)品或者服務(wù)需要取得商(shāng)标专用(yòng)权的，应当向商(shāng)标局申请商(shāng)标注册。”第六条规定：“法律、行政法规规定必须使用(yòng)注册商(shāng)标的商(shāng)品，必须申请商(shāng)标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。”《商(shāng)标法》规定了以自愿注册為(wèi)原则、强制注册為(wèi)例外的商(shāng)标注册制度。对于一般的商(shāng)品或者服務(wù)，其经营者希望取得商(shāng)标专用(yòng)权的，才需要申请商(shāng)标注册；法律、行政法规规定必须使用(yòng)注册商(shāng)标的商(shāng)品或服務(wù)，其经营者必须申请商(shāng)标注册，使用(yòng)经核准注册的商(shāng)标，是进入市场的前置条件。

现行法律、行政法规中，对必须使用(yòng)注册商(shāng)标的商(shāng)品或服務(wù)作出规定的，只有(yǒu)《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法》和《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法实施条例》。《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法》第十九条第一款规定：“卷烟、雪(xuě)茄烟和有(yǒu)包装的烟丝必须申请商(shāng)标注册，未经核准注册的，不得生产、销售。”《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法实施条例》第二十二条规定：“卷烟、雪(xuě)茄烟和有(yǒu)包装的烟丝，应当使用(yòng)注册商(shāng)标”。第六十五条规定：“電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品参照本条例卷烟的有(yǒu)关规定执行。”根据上述规定，必须使用(yòng)注册商(shāng)标的商(shāng)品只限于卷烟、雪(xuě)茄烟、有(yǒu)包装的烟丝以及電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品。注册商(shāng)标是指在我國(guó)注册的有(yǒu)效商(shāng)标，且其核定使用(yòng)商(shāng)品应当包括卷烟、雪(xuě)茄烟、有(yǒu)包装的烟丝以及電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品。进口的烟草(cǎo)制品及进口的電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品也应当遵守上述规定。实践证明，在商(shāng)标自愿注册的基础上，在部分(fēn)特殊商(shāng)品上保留强制注册制度，通过商(shāng)标管理(lǐ)商(shāng)品，确有(yǒu)必要。卷烟、雪(xuě)茄烟、有(yǒu)包装的烟丝以及電(diàn)子烟等新(xīn)型烟草(cǎo)制品属于《中华人民(mín)共和國(guó)烟草(cǎo)专卖法》及其实施条例中规定的严格管控的商(shāng)品，对其商(shāng)标注册及管理(lǐ)上也应严格，其使用(yòng)的商(shāng)标均应经核准注册后方能(néng)使用(yòng)。

此外，部门规章对其他(tā)特殊商(shāng)品也有(yǒu)强制使用(yòng)注册商(shāng)标的规定，如原农业部制定的部门规章《农药标签和说明书管理(lǐ)办法》（2017年农业部令第7号）第三十一条规定：“农药标签和说明书不得使用(yòng)未经注册的商(shāng)标。标签使用(yòng)注册商(shāng)标的，应当标注在标签的四角，所占面积不得超过标签面积的九分(fēn)之一，其文(wén)字部分(fēn)的字号不得大于农药名称的字号。”